【問題】

    我在一家外資公司工作已4年了，前3年都是和公司簽訂合同的，但今年年初公司說要把我們的四金換成其他的服務(wù)公司來繳納，因此需要簽訂一份和這個(gè)服務(wù)公司的勞動(dòng)合同。我看了一下合同，其中有說明我們是被派遣到這個(gè)公司的。

    最近我在網(wǎng)上看到如果簽訂這樣的勞動(dòng)合同，那我和現(xiàn)公司就不存在任何勞動(dòng)關(guān)系了，我的勞動(dòng)年限只能從這個(gè)合同簽訂之日起算，而且一旦發(fā)生勞動(dòng)糾紛，都與現(xiàn)公司無關(guān)，只能找服務(wù)公司。

    請(qǐng)問，是否真是這樣的？有什么辦法能證明我的工作年限是4年？希望專家能夠幫助我，謝謝！

【答復(fù)】

    飛龍的問題是如果現(xiàn)在的公司不再與你簽合同，而是讓你與服務(wù)公司簽合同的話，勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)如何處理？這是一個(gè)典型的勞務(wù)派遣法律問題。

    你如果現(xiàn)在與服務(wù)公司簽訂勞動(dòng)合同，簽訂之后再將你派到原公司工作的話，這就是典型的勞務(wù)派遣。其中你與服務(wù)公司之間因?yàn)楹炗喠藙趧?dòng)合同，因此你們之間是標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)關(guān)系；你在現(xiàn)在單位工作，現(xiàn)在單位就是實(shí)際用人單位，你與實(shí)際用人單位之間就形成特殊勞動(dòng)關(guān)系；而服務(wù)公司與實(shí)際用人單位之間一般也會(huì)簽訂勞動(dòng)派遣協(xié)議或類似的協(xié)議，約定兩個(gè)用人單位對(duì)員工承擔(dān)什么義務(wù)。

    因此，你與服務(wù)公司之間發(fā)生糾紛的話，調(diào)整你們之間糾紛適用的是標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系的調(diào)整方法，比如雙方勞動(dòng)合同、勞動(dòng)法及相關(guān)法律法規(guī)之類；而你如果與實(shí)際用人單位發(fā)生糾紛的話，調(diào)整你們之間的糾紛則是特殊勞動(dòng)關(guān)系的調(diào)整方法，主要是雙方關(guān)于工作的約定、及相關(guān)的規(guī)定（比如上海市《關(guān)于特殊勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)問題的通知》等）。因此如果你與服務(wù)公司簽合同之后再到公司工作的話，并非與原公司一點(diǎn)關(guān)系也沒有，而是形成特殊勞動(dòng)關(guān)系，只是與原來的標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系相比，這兩類勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整的手段不一樣。

    那么作為特殊勞動(dòng)關(guān)系的一方當(dāng)事人——實(shí)際用人單位，它應(yīng)當(dāng)對(duì)職工承擔(dān)什么義務(wù)？

    首先，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)特殊勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人約定的義務(wù)，比如協(xié)議（有的叫工作協(xié)議，有的叫勞務(wù)協(xié)議等）中約定由實(shí)際用人單位承擔(dān)的義務(wù)，實(shí)際用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)。

    其次，法定的三項(xiàng)義務(wù)必須承擔(dān)：支付的工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，如果有加班的則應(yīng)當(dāng)支付加班工資；工作時(shí)間應(yīng)當(dāng)遵守國家的有關(guān)規(guī)定，不得超過最高工時(shí)。

    最后就是勞動(dòng)保護(hù)方面的義務(wù)。從本質(zhì)上來說，兩家用人單位對(duì)職工承擔(dān)的義務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)扔诜莿趧?dòng)派遣的一個(gè)用人單位對(duì)職工承擔(dān)的全部義務(wù)，不能因?yàn)檫@三方之間兩兩有約定，而損害了第三方的利益，如果兩家用人單位之間的約定損害了勞動(dòng)者合法權(quán)益的話，則他們之間的約定是無效的。實(shí)際用人單位不承擔(dān)義務(wù)的話，員工有權(quán)要求服務(wù)公司承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

    對(duì)于員工來說，更關(guān)心的可能在于，如果發(fā)生糾紛，該找哪一家用人單位？

    如果你與服務(wù)公司因履行勞動(dòng)合同發(fā)生糾紛，應(yīng)該找服務(wù)公司解決，或申訴要求服務(wù)公司履行勞動(dòng)合同；如果你與實(shí)際用人單位因特殊勞動(dòng)關(guān)系雙方的權(quán)利義務(wù)發(fā)生糾紛，則可以找實(shí)際用人單位解決，解決不成的仍可要求服務(wù)公司解決。有的糾紛因?yàn)閱T工也不可能分清楚到底應(yīng)當(dāng)由哪家公司承擔(dān)義務(wù)的話，也可以將兩個(gè)公司一起告，要求他們共同承擔(dān)有關(guān)用人單位的義務(wù)。

    證明你的工作年限有幾年這并不重要，因?yàn)閯趧?dòng)合同如果是終止的話，在一般情況下本來就沒有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的。如果你非要證明工作年限的話，從繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)在同一家用人單位的連續(xù)性上即可得到證實(shí)。