【困惑】

    請教苗律師，國家對于同業(yè)禁止的經(jīng)濟補償，有沒有最低標準的要求？

    公司如果在培訓協(xié)議當中約定，“工資的35%的部分就是同業(yè)禁止的補償”，這樣合法嗎？

    因為我有同事工資才1000元，如果35%都是補償金的話，他們的實際工資就只有650元了，這已經(jīng)低于南京市的最低工資標準775元了（公司按照775元的工資標準繳納養(yǎng)老保險）。

    謝謝！

【答復】

    非常高興可以為江蘇省的朋友講解一下當?shù)氐母倶I(yè)禁止規(guī)定。我們通常所說的“同業(yè)禁止”，在法律中的名詞是“競業(yè)限制”，而且就詞語的表達上來看，“競業(yè)限制”更能夠全面表達這項制度，“同業(yè)禁止”作為一項民間的流傳詞語不甚貼切。

    由于員工對于公司商業(yè)秘密解除的必然性，因此對于員工的商業(yè)秘密保護要比其他人員來得更加必要。勞動法上為其設立了兩項特別制度：脫密期和競業(yè)限制，后者由于效果較好而被廣泛使用。

    競業(yè)限制是勞動者在離開用人單位一定期限內(nèi)，不得自營或者為他人經(jīng)營與原用人單位有直接競爭業(yè)務的制度，江蘇省對于競業(yè)限制的規(guī)定可以分以下幾個要點來看：

    1、競業(yè)限制必須書面約定

    《江蘇省勞動合同條例》第十七條說：“用人單位與負有保守商業(yè)秘密義務的勞動者，可以在勞動合同或者保密協(xié)議中約定競業(yè)限制條款，……”這是我國普遍的一項對于競業(yè)限制的要求。競業(yè)限制對員工離職后若干年的工作會有很大影響，因此，對其的設立必須慎重！所以公司和員工書面約定競業(yè)限制是非常必要的。如果公司在規(guī)章制度、員工手冊中單方面要求，不符合上面的法律規(guī)定，無法產(chǎn)生約束作用。

    2、競業(yè)限制必須給予經(jīng)濟補償

    《江蘇省勞動合同條例》第十七條說：“（競業(yè)限制）應當同時約定在解除或者終止勞動合同后，給予勞動者經(jīng)濟補償。……用人單位未按照約定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)?，約定的競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。”由于競業(yè)限制對于員工的擇業(yè)權有很大的影響，因此必須給予經(jīng)濟補償來保證員工在限制期內(nèi)的生活。如果單位想讓員工履行義務，經(jīng)濟補償是逃不掉的。

    3、經(jīng)濟補償應在離職后發(fā)放

    經(jīng)濟補償?shù)陌l(fā)放時間一向是諸多企業(yè)的錯誤。象快樂的桔子所說的公司將補償直接發(fā)到工資是非常普遍的做法。但是這種做法卻不為法律所承認。因為《江蘇省勞動合同條例》強調(diào)，經(jīng)濟補償金應該在解除或終止勞動合同后給予，而不是在之前的工資中給予。同時發(fā)放經(jīng)濟補償還有及時的要求，不能等員工履行完畢后再發(fā)放補償。通常認為應在離職后立即發(fā)放。

    4、經(jīng)濟補償不能低于法定標準

    《江蘇省勞動合同條例》規(guī)定：“年經(jīng)濟補償額不得低于該勞動者離開用人單位前十二個月從該用人單位獲得的報酬總額的三分之一。”這項規(guī)定在立法技巧上存在一定缺陷，因為員工和公司簽訂勞動合同或保密協(xié)議時并不能遇見自己將來離職前十二個月的工資是多少。但這至少說明了，如果離職時經(jīng)濟補償金低于這一標準的，應該至少達到這一標準，還是有非常積極的意義的。

    5、競業(yè)限制期限最長不超過三年

    《江蘇省勞動合同條例》規(guī)定：“競業(yè)限制的期限由當事人約定，最長不得超過三年。”超過三年的競業(yè)限制約定，超過部分無效。

    6、競業(yè)限制與脫密期不兼容

    脫密期是負有這一義務的員工辭職必須提前一定時間通知單位，這一期限在30天到6個月之間，視當時合同約定而定。在此期間內(nèi)，公司可以把員工調(diào)離涉密崗位，以此保護單位的商業(yè)秘密。脫密期與競業(yè)限制都是保護商業(yè)秘密的手段，對員工的權利作了較大限制，故不能同時使用。如果同時約定了，則只適用競業(yè)限制。

    結論：

    快樂的桔子的公司發(fā)放經(jīng)濟補償金的方式不符合標準，如果單位還想讓員工履行競業(yè)限制義務，那應該在員工離職時再給予一次經(jīng)濟補償。順便說一下，南京市的最低工資標準可沒有775元那么高，2004年7月1日起，南京市最低月工資標準是620元。