【困惑】
我與單位在2006年6月份簽訂勞務(wù)合同，在同一個月和外服簽訂同樣1年的勞動合同，試用期3個月。三個月過后，單位因為兩個孕婦產(chǎn)子要回來了，想解雇我，但當(dāng)時她們還有1個月產(chǎn)假，就騙我說我試用期不過，在9月份又簽了一份把原來1年的合同改為6個月的合同。到11月份把我的工作交給了回來的一個人，然后說我沒過試用期就辭掉我。
黃浦區(qū)勞動仲裁委員會只判給我3000元的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而把我以下的全部否決。
請求事項：
1 賠償一個月工資3000元以及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償1500元。
2 提前30天通知的代通知費(fèi)3000元。
3 半年的加班費(fèi)4000元。
4 違反勞動合同解約的違約金六個月工資18000元以及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
給我的理由是：
1 單位不清楚要給我經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，所以不給我補(bǔ)償，并不是拒付。（注：本人離開單位時已經(jīng)索要過一次，而且單位的人完全沒有法律意識，說不付就不付。
2 單位按照勞務(wù)合同終止勞動合同，因為合約里頭有一條：勞務(wù)合同終止，勞動合同視為協(xié)商終止。
3 加班的證據(jù)不足，沒有每天加班，而且超過時效，難以支持。
仲裁庭明顯的知道單位是兩次訂立了試用期，已經(jīng)違反勞動法。仲裁庭也知道我有加班，而且出勤記錄都被拿來了，還給用人單位到處辯護(hù)，到底是向著勞動者，還是沒看到勞動法？
請教專家，我還要不要在15天內(nèi)上訴，請大家給我擦亮眼睛。謝謝！
【答復(fù)】
我并不認(rèn)為仲裁的裁決有什么大的問題，如果這個案子是我裁，我基本也會做出同樣的裁決結(jié)果。
首先，請你不要太激動。員工仲裁時一大弱點就是太激動。仲裁本來就是聽取雙方對案件情況的描述，根據(jù)可靠信息判斷雙方責(zé)任的過程。員工過于激動，自己的思想就會混亂，表達(dá)出現(xiàn)前后重復(fù)，意思丟失，結(jié)果仲裁員都沒聽明白，對于案件的解決沒有任何幫助。
從你上述文字描述中我可以看出你很激動，說的前后層次又不清楚，比如第一段我看了三遍才明白是什么意思。雖然洋洋灑灑一大篇，結(jié)果重點不突出，在案件審理過程中很容易讓仲裁員忽視你真正要表達(dá)的意思。這一點，無論你去哪個裁判機(jī)構(gòu)都是一樣的。影片《刮痧》不知道你是否看過，美國法院一樣只聽思路清晰者的話，沖動的人一定是吃虧的。
針對你的申訴請求，幫你理一下思路。
申訴請求一：賠償一個月工資3000元以及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償1500元。
1、你的勞動關(guān)系。由于用人單位采取了派遣的方式，你與外服簽訂勞動合同，而與用人單位之間沒有直接的勞動關(guān)系，應(yīng)以與外服的合同為準(zhǔn)。
2、你的勞動合同期限。按上所述：2006年6月至2007年5月。
3、解除事實：2006年11月實際用人單位以雙方之間的勞務(wù)合同到期為由終止勞動關(guān)系。但你和外服建立的勞動關(guān)系，第三方無權(quán)擅自終止。不過由于用人單位是接收用人方，不對你形成勞動合同義務(wù)，你的正確做法是找外服繼續(xù)履行勞動合同，這樣外服會對單位形成壓力。
4、關(guān)于額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：依據(jù)1994年勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第十條規(guī)定：“用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，除全額發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，還須按該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。”但是案件中用人單位基于6個月新簽訂合同的錯誤認(rèn)識而形式合同到期終止的權(quán)利，是對勞動合同有效文本的誤解，不屬于故意不給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這點仲裁內(nèi)部口徑如此，在很多案件中都是如此執(zhí)行，并非欺負(fù)你，因此沒有支持是正常的。
本環(huán)節(jié)的疑問：
1、你是上海戶籍還是外來從業(yè)人員？
2、你的社會保險或外來從業(yè)人員綜合保險是哪家單位為你繳納的？
申訴請求二：提前30天通知的代通知費(fèi)3000元。
基于申訴請求一中第3點，這一替代通知金必然也無法按照勞動合同條例規(guī)定的那樣給予。
申訴請求三：半年的加班費(fèi)4000元。
1、加班付薪之日起沒有看到加班費(fèi)，勞動爭議已經(jīng)發(fā)生。按照勞動仲裁60天時效的規(guī)定，只能對付薪日在60天之內(nèi)的加班有權(quán)要求支付。
2、申訴勞動者應(yīng)該證明自己的加班時間，同時該證據(jù)應(yīng)該可靠，如單位考勤系統(tǒng)中打出特定紙張油墨，單位蓋章或領(lǐng)導(dǎo)簽字的調(diào)休單。簡單的自制表冊，若質(zhì)證時對方不認(rèn)可的，沒有證據(jù)效力。從你的描述上看，你提供的出勤記錄是無效的證據(jù)。
申訴請求四：違反勞動合同解約的違約金六個月工資18000元以及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
不知道這一請求的依據(jù)是什么？你并沒有提到你們的勞動合同上有違約金的規(guī)定，為什么你要求對方支付給你100%工資的違約金？法律上關(guān)于25%的是賠償金，用于“造成勞動者工資收入損失的，按勞動者本人應(yīng)得工資收入支付給勞動者，并加付應(yīng)得工資收入25%的賠償費(fèi)用”，但你沒有提到你工資上有損失，因此這一申訴請求整體是沒有依據(jù)的。駁回應(yīng)在情理之中。
思路大體如上，你所糾纏的試用期問題、合同條款內(nèi)容問題等沒有必要，建議放棄。關(guān)于仲裁加班費(fèi)的裁決內(nèi)容，我向你解釋一下，由于你的請求法律不能支持，雖然對方?jīng)]有對此進(jìn)行答辯，但也不能違法裁決支持給你，這是仲裁員的自我判斷，是允許的。
